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洗錢犯罪及其控制

2018-03-01

洗錢犯罪及其控制

洗錢罪是我國刑法中新增設的罪名。近年來，國際洗錢活動十分猖撅，洗錢犯罪已被國際社會列為21世紀十大犯罪之首，我國也出現(xiàn)了為毒品、走私犯罪洗錢的犯罪行為。隨著我國金融體制的改革和對外開放力度的加大，我國將面臨國內(nèi)國際洗錢犯罪的雙重壓力。所以，重視和密切關(guān)注此類犯罪的動態(tài)與發(fā)展，研究和制定相應的基本對策，具有理論和現(xiàn)實意義。 

　　一、洗錢犯罪的定義及其法律特征 

　　關(guān)于洗錢犯罪的定義，有通說和特定說兩種。通說定義是：明知是非法所得和非法收益，而以各種方式掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，并試圖通過偽裝使之合法化的特定行為。特定說是指一個特定國家的法律為本國所專門規(guī)定的洗錢犯罪定義。如我國《刑法》第一百九十一條第一款為洗錢犯罪規(guī)定的定義是：明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而以各種方法掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的特定行為。由此可見，我國對洗錢犯罪的具體范圍作了限制性規(guī)定。而有些國家，如瑞士刑法典就沒有限制，包括所有犯罪所得。由此可見，各國對洗錢犯罪范圍的界定是不完全相同的。筆者認為，我國洗錢犯罪的法律特征包括： 

　?。ㄒ唬┫村X犯罪侵犯的客體是復雜客體，包括金融管理秩序、社會管理秩序和司法機關(guān)的正?；顒拥龋恢苯訉ο笫嵌酒贩缸?、黑社會性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其收益。毒品犯罪包括《刑法》分則第六章第七節(jié)的9種犯罪，其他犯罪因其不能產(chǎn)生非法所得而不宜列人；走私犯罪包括《刑法》分則第三章第二節(jié)的10種犯罪；黑社會性質(zhì)組織犯罪包括《刑法》分則第二百九十四條第一、二款所規(guī)定的犯罪，第四款一般不包括，除非有受賄情況。其實，我國目前真正的洗錢活動決不僅限于上述三個范圍，此外如貪污賄賂、組織賣淫、賭博等犯罪，尤其是有組織犯罪未能在洗錢犯罪中體現(xiàn)非常值得探討。 

　?。ǘ┫村X犯罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了掩飾、隱瞞犯罪違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的行為。包括提供資金賬戶，將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù)，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，協(xié)助將資金匯往境外及其他方法。所謂“違法所得”是指上述三種犯罪所得的一切金錢和財物，包括動產(chǎn)和不動產(chǎn)；所謂“收益”是指前述非法所得產(chǎn)生的利息、股息、利潤、租金等財產(chǎn)利益。 

　　（三）洗錢犯罪主體是一般主體，但個人或單位均可構(gòu)成本罪。 

　?。ㄋ模┫村X犯罪在主觀方面表現(xiàn)為直接故意。即明知是上述三種犯罪的違法所得及收益，而故意掩飾、隱瞞其性質(zhì)和來源?？梢姳咀锩黠@存在犯罪目的，按刑法理論通說，犯罪目的僅存在于直接故意犯罪中，間接故意不可能構(gòu)成本罪。 

　　二、洗錢犯罪的認定 

　?。ㄒ唬┳锱c非罪的認定。主要從兩個方面著手：一是確認行為人是否明知，明知而為之則構(gòu)成犯罪；如果行為人確實誤以為是合法財產(chǎn)或收人而提供賬號的則不構(gòu)成犯罪。二是本罪系行為犯，不要求真正出現(xiàn)“洗成”后果，只要實施了掩飾、隱瞞的行為即構(gòu)成犯罪。 

　?。ǘ┘人炫c未遂的認定。主要是看行為人是否將行為實施完畢，如“提供賬號”將賬號交給對方，“轉(zhuǎn)賬”已辦理轉(zhuǎn)賬手續(xù)，此時即構(gòu)成既遂。至于洗錢目的是否達到，并不影響犯罪既遂的成立。如果行為人已經(jīng)著手實施洗錢行為，但尚未將行為過程進行到底或未實施完畢，而由于意志以外的原因（如被發(fā)現(xiàn)）被迫停止，即構(gòu)成未遂。 

　?。ㄈ┐俗锱c彼罪的認定。主要表現(xiàn)在： 

　　1．與“上游犯罪”共犯的界限。所謂“上游犯罪”，在我國即指《刑法》中規(guī)定的毒品犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪。關(guān)鍵是看行為人與這些犯罪的實施人事先有無通謀。事先有通謀，事后又洗錢的，則構(gòu)成上述犯罪的共犯；事先無通謀，事后實施洗錢行為的，則構(gòu)成洗錢犯罪。 

　　2．與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪的界限。主要表現(xiàn)在：（l）侵犯的客體不完全相同。前者侵犯的是復雜客體；后者侵犯的是單一客體?司法機關(guān)的正?；顒?。（2）行為對象的范圍不同。前者的對象是特定的；后者的對象是不特定的，可以是任何犯罪所得的財物。（3）主體不同，前者既可以是個人，也可以是單位；后者只能是個人。 

　　3．與偽證罪的界限。主要表現(xiàn)在：（1）侵犯的客體不完全相同，前者是復雜客體；后者是單一客體。（2）主體不同，前者是一般主體，后者是特殊主體。（3）犯罪目的不同，前者是為了掩飾、隱瞞違法所得及其收益的來源、性質(zhì)；后者是為了陷害他人或隱瞞罪證。 

　　4．一罪與數(shù)罪的界限。關(guān)鍵是實施了一次行為還是兩次行為，如果實施了一次行為觸犯了兩個罪名，則定洗錢犯罪一罪；如果實施了兩次以上行為，觸犯了兩個以上罪名，則按數(shù)罪并罰。例如，某甲為某乙先代售了一次走私物品，之后甲又為乙代售了一次盜竊來的物品，甲的兩次行為就觸犯了兩個罪名，因此應對甲按照洗錢罪和銷贓罪實行數(shù)罪并罰。 

　　5．與接受贈與的界限。關(guān)鍵是看受贈與人是否明知和財產(chǎn)所有權(quán)是否真的發(fā)生轉(zhuǎn)移。如果受贈與人確實不知，且財產(chǎn)所有權(quán)隨贈與而確已發(fā)生轉(zhuǎn)移，則不構(gòu)成洗錢犯罪；如果只是以“贈與”為名，且受贈與人明知，施掩飾、隱瞞之實的，則構(gòu)成洗錢罪。不夠成洗錢罪的可按其它罪處理。 

　　三、洗錢犯罪與其“上游犯罪”的關(guān)系 

　　作為一種“下游犯罪”?一洗錢犯罪總是發(fā)生在某一具體經(jīng)濟目的主罪?“上游犯罪”之后，目的就是為了掩飾、隱瞞“上游犯罪”所得的非法性質(zhì)，使之披上“合法的外衣”。應當說，“上游犯罪”作為洗錢犯罪的“對象性犯罪”與洗錢犯罪有著密不可分的關(guān)系。主要表現(xiàn)在： 

　?。ㄒ唬吧嫌畏缸铩笔恰跋掠畏缸铩钡那疤岷透??？梢哉f，沒有“上游犯罪”就不可能有“下游犯罪”。洗錢罪作為“下游犯罪”完全是以其“上游犯罪”為前提和基礎條件的。 

　?。ǘ跋掠畏缸铩笔恰吧嫌畏缸铩钡睦^續(xù)和發(fā)展?！跋掠畏缸铩迸c“上游犯罪”看起來似乎是兩個犯罪，實質(zhì)上是一個犯罪的兩個發(fā)展階段。洗錢犯罪是其“上游犯罪”的繼續(xù)或延續(xù)，這主要表現(xiàn)在：就犯罪層次來講，洗錢犯罪是“上游犯罪”的更進一步；就犯罪成果來講，洗錢犯罪是對“上游犯罪”成果的擴大；就犯罪過程來講，洗錢犯罪是對“上游犯罪”的超越；就犯罪趨勢來講，洗錢犯罪的確是對“上游犯罪”的發(fā)展。 

　　（三）“上游犯罪”是對“下游犯罪”的決定有了“上游犯罪”也就決定了必然要有“下游犯罪”。另外，“下游犯罪”的范圍最終也是由“上游犯罪”決定的。目前國外對“上游犯罪”范圍的界定有三種情形：一是狹義定義，只包括販毒所得，因其范圍小正在逐漸被各國淘汰；二是廣義定義包括所有犯罪所得，如瑞士刑法典，將所有犯罪所得均列為洗錢犯罪的范圍；三是適中定義，既非一切犯罪所得也不限于毒品犯罪所得，而是包括某些特定犯罪所得，如意大利曾限定于武裝搶劫罪、勒索罪、劫持人質(zhì)罪等。由此可見，“下游犯罪”的范圍也是由“上游犯罪”所決定的，這就更加充分地說明了“上游犯罪”決定“下游犯罪”的必然性。 

　?。ㄋ模跋掠畏缸铩笔菍Α吧嫌畏缸铩钡倪M一步推動?！跋掠畏缸铩币坏┏晒?，將反作用于“上游犯罪”，是對“上游犯罪”的鼓勵和進一步推動。有學者認為，洗錢犯罪是有組織犯罪發(fā)展其犯罪產(chǎn)業(yè)的主要手段。川也就是說，洗錢犯罪為其“上游犯罪”打開了天窗和通道，使上游犯罪有利可圖。最終形成一種相互作用的互動模式，以此推動洗錢犯罪與其上游犯罪的雙向發(fā)展。 

　　研究上述關(guān)系，對于我們制定控制洗錢犯罪的有效方略與對策是十分重要的。 

　　四、洗錢犯罪的社會危害性 

　　洗錢犯罪雖然是一種新型犯罪，但發(fā)展勢頭卻異常迅猛，社會危害性也日趨增大。主要表現(xiàn)在： 

　?。ㄒ唬┢茐慕鹑谥刃?，并易造成金融風險。洗錢犯罪的具體方式很多，如用交通工具帶出境外、購買不動產(chǎn)、投資娛樂業(yè)、代為銷售走私物品等，但最常用的方式還是通過金融機構(gòu)的轉(zhuǎn)賬進行洗錢。隨著走私、販毒等犯罪活動的日益猖撅和嚴重，犯罪分子和犯罪組織的非法收人數(shù)額大幅度增加，水漲船高，洗錢數(shù)額也在猛增。由于這些錢均為預算外的游資，當數(shù)額巨大時，必然對我國或某一地方的正常金融秩序形成沖擊。加之它抽逃迅速、投機性強，必然直接影響和損害銀行等金融機構(gòu)的正常運轉(zhuǎn)，最終造成金融動蕩和金融風險，破壞國家的正常金融秩序，甚至直接導致金融危機。 

　　（二）擾亂國家的經(jīng)濟秩序，并易造成對國家經(jīng)濟市場的干擾與破壞。由于洗錢的資金數(shù)額一般均巨大，除了金融機構(gòu)和金融市場受到?jīng)_擊外，也肯定會牽涉到國家的經(jīng)濟秩序，給國家的經(jīng)濟市場帶來危害。有規(guī)模的洗錢資金和洗錢活動一旦形成氣候，尤其是滲透到國家的經(jīng)濟領(lǐng)域里來，就必然給國家的經(jīng)濟管理秩序帶來混亂，甚至形成對經(jīng)濟市場的千擾和破壞。洗錢犯罪給整個社會帶來的危害是一系列的連鎖反應，其危害之深、影響之大也是其他犯罪無可比擬的。 

　?。ㄈ└蓴_正常的司法活動，使犯罪分子逃避法律追究和制裁。洗錢犯罪的最大特征或特點就是對其“上游犯罪”的掩飾或掩蓋。其實不法分子通過一系列的洗錢活動，不僅掩飾或掩蓋了其“上游犯罪”非法所得及贓款贓物的真正性質(zhì)和來源，而且嚴重妨礙了司法活動的正常進行，使司法機關(guān)追查或追究這些犯罪時受阻。這不僅為一些犯罪分子掩飾其犯罪活動創(chuàng)造了條件，而且也為其逃避偵查和打擊提供了機會，最后使這些犯罪得不到應有的懲處和制裁。 

　?。ㄋ模樾碌姆缸锓e累資本，并繼續(xù)破壞社會秩序。不法分子通過一系列的洗錢活動，不僅使犯罪分子的非法所得及其收益合法化，而且也為他們積累了大量的犯罪資本，為其重新進行更大的犯罪活動奠定了經(jīng)濟基礎，甚至形成犯罪產(chǎn)業(yè)和更大的反社會勢力，在客觀上增強了他們同政府和社會進行對抗的能力。由此可見，洗錢犯罪不僅是其“上游犯罪”的延伸和繼續(xù)，更是對今后犯罪的推動和發(fā)展，進而造成一種犯罪蔓延和發(fā)展的惡性循環(huán)，形成對社會秩序更大的破壞力。 

　　五、洗錢犯罪的控制方略 

　?。ㄒ唬┐_立一個正確的戰(zhàn)略方針。即防范為先，控制為主，打擊為補，合作為輔?！胺婪稙橄取笔侵冈诓渴鹜村X犯罪作斗爭的整體工作時，要把對洗錢犯罪的防范放在一切工作的首位，要重視并注意把好洗錢犯罪的防范關(guān)，加強防范工作和防范力量，力爭洗錢犯罪不發(fā)生或少發(fā)生?！翱刂茷橹鳌笔侵冈诟愫梅婪兜幕A上，必須對洗錢犯罪加強控制措施和力度。另外，從洗錢犯罪的極端危險性上講，犯罪一旦發(fā)生，陰謀一旦得逞，將會給社會造成巨大損失。所以我們要把主要力量和重點力量放在對洗錢犯罪的控制上，以確保整個金融系統(tǒng)與社會的絕對安全。“打擊為補”是指在嚴密控制洗錢犯罪的基礎上，必須配合打擊手段，即以打擊手段作為嚴密控制的必要補充，以確實發(fā)揮同洗錢犯罪作斗爭的最大效能?！昂献鳛檩o”是指在整個戰(zhàn)略中必須體現(xiàn)合作精神，并以此作為重要的輔助手段。這種合作既包括司法機關(guān)內(nèi)部的配合與協(xié)作，又包括司法機關(guān)同社會尤其同金融系統(tǒng)的配合與協(xié)作，還包括中國同外國在打擊跨國洗錢犯罪上的國際合作。作為指導方針，這四句話應當是緊密聯(lián)系、相互協(xié)調(diào)、缺一不可的。 

　?。ǘ┙ｍ椓⒎?。我國涉及洗錢罪的最早立法是1990年12月28日頒布的《關(guān)于禁毒的決定》，其中第四條涉及該方面的內(nèi)容。1997年在修訂的《刑法》中正式對洗錢犯罪作了規(guī)定。這充分表現(xiàn)了我國在懲治洗錢犯罪上的堅定決心和立場。然而，同國際社會相比，尤其是與一些發(fā)達國家相比，我國在洗錢犯罪立法方面尚存在不足。如美國早在1986年就頒布了《洗錢控制法》，并于1994年又頒布了《禁止洗錢令》；英國分別于1990年和1993年先后頒布了有關(guān)懲治洗錢犯罪的法令及其工作細則。而我國至今沒有一項同洗錢犯罪作斗爭的專項立法，使我國同洗錢犯罪作斗爭的整體工作缺乏力度，也影響總體效能的發(fā)揮。因此建議我國盡早建立控制洗錢犯罪的專項立法。立法過程中應注意汲取其他國家在該項立法方面的經(jīng)驗教訓，如注意抓住洗錢過程三階段中的“放置”階段，以抓住和打破洗錢過程中最脆弱的環(huán)節(jié)；注意對付將巨額資金化整為零的“構(gòu)建”式犯罪方法；注意在該項立法中規(guī)定“披露信息罪”和“泄露信息罪”，以增加打擊力度等。總之，只有建立一部系統(tǒng)完備的專項立法，才有利于同洗錢犯罪作斗爭任務的最終完成。 

　?。ㄈ┙⒔鹑谙到y(tǒng)內(nèi)部的有效防范機制。一是建立可疑資金流動的報告制度，并應規(guī)定若不報告以洗錢罪論處，以此來提高有關(guān)人員的工作責任心；二是加強對金融系統(tǒng)工作人員玩忽職守的防范和打擊力度，因為從洗錢犯罪頻頻發(fā)生的經(jīng)驗教訓中看出，因內(nèi)外勾結(jié)和金融機構(gòu)內(nèi)部人員玩忽職守而導致案件發(fā)生的比例甚大，故應杜絕類似情況的再次發(fā)生；三是加強對游資的監(jiān)督管理和控制。 

　　（四）注意加強控制洗錢犯罪的國際合作。犯罪分子往往利用各國法律之間的差異、銀行保密法的限制與空檔，進行跨國洗錢犯罪活動。面對這種日益嚴峻的跨國洗錢犯罪狀況，任何國家僅靠自己的力量無法達到有效控制的最終目的，必須加強國際合作。加強控制跨國洗錢犯罪的一個重要國際法律依據(jù)，就是1988年12月19日在維也納通過的《聯(lián)合國禁毒公約》，我國于1989年9月4日批準加人。我國歷來主張通過國際合作預防、禁止和懲治國際犯罪，包括跨國洗錢犯罪。我國先后同波蘭、蒙古、羅馬尼亞、俄羅斯、古巴、烏克蘭、白俄羅斯、哈薩克斯坦、埃及、加拿大、土耳其、希臘、塞浦路斯、保加利亞、吉爾吉斯斯坦等國締結(jié)了刑事司法協(xié)助的雙邊條約；同泰國、俄羅斯、白俄羅斯、保加利亞、羅馬尼亞、哈薩克斯坦等國締結(jié)了引渡雙邊條約。這些都是我國懲治和對付跨國洗錢犯罪的有效工具和重要法律依據(jù)。（五）加強對洗錢犯罪的偵查與打擊力度。隨著我國對外開放、對內(nèi)經(jīng)濟搞活，國家急需對外引資和對內(nèi)吸資，這同時也給了國內(nèi)外犯罪分子以可乘之機，他們以投資名義利用黑錢、贓錢開辦企業(yè)、投建工程或進行娛樂場所投資，從中進行洗錢活動。因此，必須組織專門力量，加強對其的偵查與打擊力度。只有這樣，才能提高控制洗錢犯罪的社會效果，為我國的社會主義市場經(jīng)濟建設和祖國的繁榮穩(wěn)定貢獻力量。